個人破產(chǎn)制度的他山之石

中國新聞周刊記者：周群峰

發(fā)于2023.8.28總第1106期《中國新聞周刊》雜志

【資料圖】

個人破產(chǎn)制度并不是一個新事物。這個起源于古羅馬的制度，在中世紀時的意大利與英國得到較大發(fā)展，此后不斷成熟完善。

中國政法大學法與經(jīng)濟學研究院院長、破產(chǎn)法與企業(yè)重組研究中心主任李曙光的團隊統(tǒng)計，目前全世界大約有70個國家、地區(qū)在實施個人破產(chǎn)制度，我國的香港地區(qū)、臺灣地區(qū)都已建立個人破產(chǎn)制度。

深圳在試水個人破產(chǎn)制度時，與香港互動頻繁。香港破產(chǎn)管理署成立于1992年6月1日，是香港特別行政區(qū)政府財經(jīng)事務及庫務局的下屬部門，負責執(zhí)行各項與破產(chǎn)清盤相關的法定職務，比如在破產(chǎn)程序中進行調查、監(jiān)督等。

香港破產(chǎn)管理署助理署長傅錦旺告訴《中國新聞周刊》，他不敢說香港的個破經(jīng)驗非常成功，但這項制度確實有助處理無力償債問題，增強了商業(yè)信心，并針對信貸濫用提供了適當?shù)闹坪狻＿@對信用體系的可信度和市場的平穩(wěn)運行非常重要。同時，從宏觀經(jīng)濟角度看，破產(chǎn)制度亦有助于將被低效運用的資產(chǎn)從破產(chǎn)人和破產(chǎn)企業(yè)中釋放，重新分配到更有效率的個人和企業(yè)。此外，破產(chǎn)制度還為債務人提供一個快捷的方法，讓他們走出債務困境及解除債務，重新生活。可以說，香港破產(chǎn)制度達到了立法原意和目標。

破產(chǎn)就不必清償債務了嗎

對于個人破產(chǎn)制度來說，第一個要問的問題是，誰被允許破產(chǎn)？

根據(jù)現(xiàn)行的香港《破產(chǎn)條例》，債務人需要符合的相關條件包括，第一是以香港為其居籍；第二是在呈請?zhí)峤划斎仗幧碛谙愀郏坏谌且栽撊諡榻K結的3年期間內的任何時間通常居住于香港；在香港有居住地方；或在香港經(jīng)營業(yè)務。其中第一項是必要條件，第二、第三項符合其一即可。此外，就債務人的呈請，如債務人無能力償付其債項，則不論債務數(shù)額多少，均可向高等法院提出破產(chǎn)呈請。

根據(jù)香港《破產(chǎn)條例》，債權人也可向法院提出申請，要求債務人破產(chǎn)。這個門檻也非常低。按照條例，在符合其他相關條件下，只需要被拖欠10000港元或以上款項，債權人即可行使這項權利。

傅錦旺表示，香港過去數(shù)年每年大約有8000多宗破產(chǎn)申請，其中90%以上的案件被法院頒布破產(chǎn)令。整體而言，大部分破產(chǎn)人收入偏低甚至入不敷出，住在公共房，而且年齡偏高，40周歲以上的債務人占到了60%以上。

香港的個人破產(chǎn)程序分為破產(chǎn)清算和破產(chǎn)重整兩種類型，前者是指債務人無力償還債務，申請破產(chǎn)，經(jīng)法院審理及頒布破產(chǎn)令后，由受托人(即“管理人”)管理和進行有關破產(chǎn)程序(包括變現(xiàn)破產(chǎn)人的資產(chǎn)、調查破產(chǎn)人的事務以及派發(fā)債款等事宜)。后者是指債務人制定還款方案，在債權人會議上獲出席和投票的債權人以大多數(shù)通過(即占出席及投票債權人所持債款總值75%以上)，法院裁定后，債務人按照方案還款。傅錦旺表示，香港法院過去數(shù)年每年發(fā)出的破產(chǎn)令大約 7000多項，而獲通過的破產(chǎn)重整每年約有300~600宗。

傅錦旺表示，在國際上，不少國家和地區(qū)辦理個破案件時，也多是清算案件多于重整案件，“深圳現(xiàn)在較多重整，香港主要是清算。兩地因為債務人性質存在差異性(深圳的債務人主要是營商失利的人士，而香港主要是因消費性信貸導致的債務人)，所以很難對兩地的不同情況進行對比”。

申請個人破產(chǎn)，特別是清算案件，是否會造成債權人的利益受損，進而導致幾方博弈，這是個破制度運行之初就存在的問題。受訪者指出，美國曾在上世紀80年代為應對信用卡危機，放松了破產(chǎn)清算的條件，導致個人破產(chǎn)案件大幅上升，引起金融債權人抗議反對。

目前來看，李曙光告訴《中國新聞周刊》，在多數(shù)國家和地區(qū)的破產(chǎn)案件中，都遵循債權人自治原則，也就是說，全體債權人通過債權人會議，對破產(chǎn)程序中涉及債權人利益的各重大事項作出決定，并監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)管理和分配的一系列權利，以及保障這些權利實現(xiàn)的有關程序制度。

在這個過程中，并不存在破產(chǎn)行政部門或法院去游說債權人接受債務人的個破申請。因為法院是否受理個破案件，依據(jù)的是法定條件。如果債權人對破產(chǎn)申請有異議，必須要提交證據(jù)。

按照香港《破產(chǎn)條例》，進入個破程序后，債務人于破產(chǎn)期完結后可自動解除破產(chǎn)，即免除所有債務。不過，債務人會受到嚴格的限制，他們要在破產(chǎn)期(考察期)內盡力還債，而且還有諸多行為限制，只有這樣法院才會頒發(fā)破產(chǎn)令。

如果債務人是第一次破產(chǎn)，破產(chǎn)期為4年，而債務人如果是曾經(jīng)破產(chǎn)人士，則破產(chǎn)期為5年。在破產(chǎn)期內，如果債務人沒有與受托人充分合作，或沒有遵守有關規(guī)定，其破產(chǎn)期最多可延長至8年。

在破產(chǎn)期內，債務人有責任調節(jié)生活方式并盡量節(jié)約，例如不能坐計程車、不能自費出國旅行、需避免進一步貸款等。受托人會讓債務人保留合理基本支出例如教育、醫(yī)療等，審視破產(chǎn)人及其家庭的收入和開支，在扣除合理開支之后，盈余須交予受托人以償付債權人。

傅錦旺告訴《中國新聞周刊》，相關約束是彈性的，遇到一些緊急情況也可特殊對待。比如，急診時可以坐計程車，為了工作參加一些應酬或隆重場合，也可以穿著講究一些。破產(chǎn)期內，債務人可能不能從事某些專業(yè)或公職，例如律師、地產(chǎn)代理、保險公司人員、證券交易商、太平紳士等，“這些限制或源于有關專業(yè)或公職涉及到金錢管理。在解除破產(chǎn)后，以上各種限制也會解除”。

債務人每年都要向受托人作一個年度報告，報告上年度的收入、支出和所獲得財產(chǎn)等資料。

不難看出，香港的個人破產(chǎn)制度是鼓勵督促債務人積極還債的。傅錦旺表示，經(jīng)歷過個人破產(chǎn)的人，會留下個破記錄，這會對其日后工作、信貸等造成影響。相對而言，破產(chǎn)重整者相較破產(chǎn)清算者受到的負面影響要小很多，“這種程序中的債務人名譽不會受到多大沖擊，他們還可以免受破產(chǎn)的種種限制和或可保留其工作和專業(yè)資格”。

中國人民大學破產(chǎn)法研究中心助理研究員、遼寧師范大學法學院講師胡守鑫對境外個人破產(chǎn)制度有深入研究。他對《中國新聞周刊》說，歐美國家當前施行的個人破產(chǎn)制度也是如此。

比如瑞典一直秉持“能夠清償就必須清償”原則。美國在2005年頒布《破產(chǎn)濫用防止及消費者保護法》后，限制了債務人程序選擇權，未滿足收入條件的債務人應當進入《美國破產(chǎn)法典》所規(guī)定第13章程序進行重整，而非直接進入第7章程序進行破產(chǎn)清算。德國曾規(guī)定自然人債務人進入破產(chǎn)程序后，應優(yōu)先考慮與債權人達成和解，只有在和解失敗時，才可以進行破產(chǎn)清算。現(xiàn)在德國雖然規(guī)定，債務人和債權人可以自主選擇清算或和解，但同時也規(guī)定，在考察期內，債務人不光要還債，還負有就業(yè)義務(目的也是提高債務人在考察期內的償債能力)，如果債務人有勞動能力，而不去工作，還要接受法律懲處。

2016年4月，在中國人民大學法學院的一次講座上，韓國首爾中央地方法院的法官金玄凡提到，韓國最初于1962年規(guī)定個人破產(chǎn)清算制度，2004年制定的《債務人回生法》引進了再建型個人重整制度。就目前的實務來看，個人破產(chǎn)清算案件的申請件數(shù)在逐年減少，相反個人重整案件數(shù)量在逐漸增加。

事實上，在個破制度起源時，鼓勵督促債務人積極還債就是題中之義。《中華工商時報》報道稱，當時羅馬帝國商品經(jīng)濟發(fā)達，當債務人無力清償債務時，經(jīng)兩個以上債權人申請，或由債務人承諾以其全部財產(chǎn)供債權人分配后，法院可扣押債務人的全部財產(chǎn)并悉數(shù)變賣，公平地分配給各債主。而且，在裁定個人破產(chǎn)后的一定時期內，破產(chǎn)人只有權維持基本生活保障，而不得進行奢侈消費和商業(yè)行為。

公益性和市場化

辦理個人破產(chǎn)案件需要經(jīng)濟成本，在這個過程中如何收費，體現(xiàn)著施政者如何平衡個破制度的公益性和市場化問題。李曙光告訴《中國新聞周刊》，相關機構對申請人收取一部分費用是合理的，這也是很多個破制度比較成熟的國家和地區(qū)的慣例。

在香港，申請個人破產(chǎn)的債務人或債權人，都需要向破產(chǎn)管理署預交一筆費用作為辦案資金。傅錦旺稱，如果債務人申請要預交8000港元，債權人申請要預交11250港元。

傅錦旺告訴《中國新聞周刊》，關于這筆費用，香港曾有過不少討論，后來形成的主流觀點是，這些債務是屬于債權人或債務人自身的問題，案件辦理的費用不應由政府或納稅人承擔。所以本著“用者自負”的原則，需要他們交納一定辦案資金，“有關收費我們也充分考慮了成本效益。這些年來，這個費用都沒有大幅度上升”。

韓國也是如此。金玄凡表示，目前在韓國沒有專門的法官來審理破產(chǎn)案件，法官民事、刑事案件都會審理，每兩三年輪換審理。債務人需要支付會計師和律師的費用，每個案件大概在30萬韓元左右，法官可以根據(jù)具體案件的情況作出適當調整。

在個破案件中，申請人向相關機構預交一筆費用后，有利于后續(xù)案件的順利運轉，但也可能給一部分經(jīng)濟困難的債務人進入破產(chǎn)程序抬高了門檻。

多位受訪者均表示，在境外辦理個破案件時，很多國家和地區(qū)的政府在收費的同時，也會對一些經(jīng)濟困難的申請人制定救助措施。其中典型的做法就是“公職管理人制度”(即公職人員擔任管理人，對申請人少收費或免費)。

在香港，法院頒布破產(chǎn)令后，受托人就會全權負責個破案件。受托人分兩類，一是受債權人委托的私營機構從業(yè)員包括律師、會計師等專業(yè)人士，二是被法院委托的破產(chǎn)管理署署長。

深圳的個破制度試水中，管理人的報酬問題是一個有待厘清的問題。如果要私營機構的管理人持續(xù)提供個人破產(chǎn)的服務，其需要一定的報酬。但誰來支付、支付多少，尚無定論，深圳仍在進行相關方案的制定。

可供參考的是，在香港，由私營機構從業(yè)員出任的受托人，其酬金一般由債權人厘定，大概會收取所變現(xiàn)資產(chǎn)約10%及派發(fā)債款的6%~7%。

傅錦旺告訴《中國新聞周刊》，香港破產(chǎn)管理署署長由香港特別行政區(qū)行政長官任命，既屬于政府官員，也屬于法院人員。如果債務人沒有資產(chǎn)或資產(chǎn)不足以支付管理費用及私營機構受托人的酬金，或者沒有找到合適的受托人，破產(chǎn)署署長就會作為受托人去管理案件。這樣就可以確保在所有個破案件中，無論債務人有沒有資產(chǎn)都可以獲得基本的破產(chǎn)服務。

傅錦旺強調，債務人或債權人申請個破時預交的費用，往往不能滿足一個案件的辦案所需，不足部分會由政府承擔(適用于破產(chǎn)署署長出任受托人的案件)。

在韓國，如果債務人沒有錢支付會計師和律師費用，金玄凡說，可以用國家預算的一部分來支付這筆費用。美國也有類似做法。據(jù)李曙光介紹，美國司法部下設托管人辦公室，由托管人辦公室負責人做公職管理人，該辦公室的相關工作人員等做其助手，他們以公職管理人名義開展工作，對一些經(jīng)濟困難的個破申請人提供無償法律服務。

他認為，中國境內的個人破產(chǎn)制度也可探索實施公職管理人制度。比如，在政府主導下，由政府部門的人員等作為公職管理人。對于提出個人破產(chǎn)的申請人，依據(jù)其擁有的財產(chǎn)價值收取一定費用，對那些非常困難的申請人免費服務。對于一些財產(chǎn)比較多，負債也比較多的債務人可以找一些私人管理人(比如專業(yè)的律師、會計師等)。

深圳破產(chǎn)法庭法官趙鐘告訴《中國新聞周刊》，在我國企業(yè)破產(chǎn)案例中，已經(jīng)有類似的處理。

如何打擊破產(chǎn)欺詐

深圳的個人破產(chǎn)制度試水中，如何防止逃廢債是備受關注的話題。在境外，同樣是如此。

個人破產(chǎn)逃廢債是債務人在申請破產(chǎn)前或者在破產(chǎn)程序進行中，采取欺詐方式，逃避依破產(chǎn)程序應清償債務的行為。其對市場交易秩序、營商環(huán)境和社會誠信價值構成重大危害。

哪些行為算個人破產(chǎn)逃廢債？《英國破產(chǎn)法》第10章專門規(guī)定了8種適用于個人破產(chǎn)的破產(chǎn)犯罪，包括不披露信息、隱匿財產(chǎn)、隱匿或偽造賬簿和文件、虛假陳述、對財產(chǎn)的欺詐性處置、破產(chǎn)人潛逃、欺詐性處分賒購財產(chǎn)、獲取信用或商業(yè)運營。他說，即使是相關破產(chǎn)令已被取消，也可以適用犯罪行為。

為了防止惡意利用個人破產(chǎn)制度，韓國法院從2014年9月開始實行懷疑濫用的案件重點管理制度和非法經(jīng)紀人查對清單制度。

金玄凡表示，在韓國一般通過登記來確定個人財產(chǎn)，申請破產(chǎn)時，一般要進行財產(chǎn)公示，而且韓國會繳納財產(chǎn)稅，也可以通過繳納的財產(chǎn)稅等來幫助判斷。如果債務人負債多，收入也多，回生委員會(類似破產(chǎn)管理署)要對此進行調查，如果調查結果顯示債務人確實將財產(chǎn)揮霍，就會禁止其破產(chǎn)。

多位受訪者告訴《中國新聞周刊》，在個人破產(chǎn)案件中，刑法是打擊逃廢債行為的最有效方法，破產(chǎn)欺詐罪在很多國家和地區(qū)的破產(chǎn)法或刑法典中都有明確表述。

香港的《破產(chǎn)條例》第129條規(guī)定了破產(chǎn)欺詐罪。傅錦旺告訴《中國新聞周刊》，在香港的個破案件中，因欺詐等原因導致的負債不在豁免范圍，“在香港的個破案件中，存在破產(chǎn)欺詐的案件比例非常少，破產(chǎn)署沒有就此做過專門統(tǒng)計。但對該類行為的打擊卻非常嚴厲，如債務人在時限內被發(fā)現(xiàn)存在破產(chǎn)欺詐行為，哪怕是已經(jīng)度過了破產(chǎn)期，也會受到法律制裁”。

他說，在某案件中，法院發(fā)出破產(chǎn)令后，受托人發(fā)現(xiàn)債務人在申請破產(chǎn)前，曾收到一筆長期服務金(指雇員服務雇主，達到一定年期后，雇主給予其的一筆酬金)，債務人向受托人隱瞞了這筆款項。法院裁定債務人沒有交出并欺詐地移走該筆長期服務金，損害了債權人的利益。該案中的債務人因此被定罪及被判處監(jiān)禁。

在另一案例中，一名債務人被法院宣告破產(chǎn)。香港破產(chǎn)管理署調查后發(fā)現(xiàn)，這名債務人曾將一筆1.7萬元港元從銀行賬戶甲轉賬至銀行賬戶乙。經(jīng)查核后，這名債務人聲稱她將該款項轉賬了給她的朋友(債權人)。然而，香港破產(chǎn)署調查發(fā)現(xiàn)，這兩個銀行賬戶均由這名債務人開設。最終，香港東區(qū)裁判法院認定這名債務人存在欺詐行為，判處其監(jiān)禁1個月(緩刑12個月)。

胡守鑫告訴《中國新聞周刊》，國際上對破產(chǎn)欺詐行為的打擊力度普遍嚴厲。例如《加拿大破產(chǎn)法》規(guī)定，如果破產(chǎn)人被發(fā)現(xiàn)有欺詐行為，會被單獨或合并處以1年以下監(jiān)禁、5000加拿大元以下罰金，或處以3年以下監(jiān)禁、1萬加拿大元以下罰金。《加拿大破產(chǎn)法》還規(guī)定，在破產(chǎn)程序中，債權人和管理人也同樣負有誠信義務。

《法國商法典》將破產(chǎn)犯罪分為破產(chǎn)欺詐罪以及其他犯罪行為。在刑罰方面，犯有破產(chǎn)欺詐罪的行為人通常會被判處5年有期徒刑以及7.5萬歐元罰金，如果行為人是提供投資服務企業(yè)的領導人，那么會被判處7年有期徒刑以及10萬歐元罰金。犯有破產(chǎn)欺詐罪的行為人，除了會被判處有期徒刑以及罰金外，他還可能被判處禁止公權、民事權利與親權、禁止其進入公共工程市場的資格、禁止簽發(fā)支票等附加刑以及被宣告?zhèn)€人破產(chǎn)。

目前，我國對企業(yè)破產(chǎn)案件中的破產(chǎn)欺詐行為敲定的入刑門檻是50萬元，但因全國范圍內尚未推行個人破產(chǎn)制度，《刑法》中也沒有自然人破產(chǎn)欺詐的相關罪名。

趙鐘告訴《中國新聞周刊》，我國境內的個人破產(chǎn)制度還在起步階段，一些配套制度還沒有建立起來，操作仍需謹慎。“個人破產(chǎn)制度的一些大方向可以借鑒境外經(jīng)驗，但一些細節(jié)性、技術性的東西，還是要充分考慮到我們自身國情以及經(jīng)濟社會的發(fā)展情況。”

李曙光也認為，個破制度與國家和地區(qū)的文化傳統(tǒng)、思想觀念、政治體制、市場經(jīng)濟成熟度等密切相關。我國在制定個破制度時，應該充分考慮上述情況。

《中國新聞周刊》2023年第32期

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